En-tête
COUR D'APPEL D'AIX-EN-PROVENCE Chambre 4-2 ARRÊT AU FOND DU 20 SEPTEMBRE 2024 N°2024/162 Rôle N° RG 20/01403 - N° Portalis DBVB-V-B7E-BFQR3 [Y] [E] C/ SARL [N] SUD Copie exécutoire délivrée le : 20 septembre 2024 à : Me Antoine LOUNIS de la SELARL ERGASIA, avocat au barreau d'AIX-EN-PROVENCE (Vest 157) Me Catherine OHANESSIAN, avocat au barreau de MARSEILLE Décision déférée à la Cour : Jugement du Conseil de Prud'hommes - Formation paritaire de MARTIGUES en date du 20 Janvier 2020 enregistré(e) au répertoire général sous le n° F 17/00922. APPELANT Monsieur [Y] [E], demeurant [Adresse 2] représenté par Me Antoine LOUNIS de la SELARL ERGASIA, avocat au barreau d'AIX-EN-PROVENCE substituée par Me Marc LECOMTE de la SELARL ERGASIA, avocat au barreau d'AIX-EN-PROVENCE INTIMEE SARL [N] SUD, demeurant [Adresse 1] représentée par Me Catherine OHANESSIAN, avocat au barreau de MARSEILLE *-*-*-*-* COMPOSITION DE LA COUR En application des dispositions des articles 804 et 805 du code de procédure civile, l'affaire a été débattue le 15 Mai 2024 en audience publique, les avocats ne s'y étant pas opposés, devant Madame Florence TREGUIER, Présidente de chambre, et Mme Marianne FEBVRE, Présidente de chambre suppléante, chargées du rapport. Madame Florence TREGUIER, Présidente de chambre, a fait un rapport oral à l'audience, avant les plaidoiries. Ces magistrats ont rendu compte des plaidoiries dans le délibéré de la cour, composée de : Madame Florence TREGUIER, Présidente de chambre Mme Marianne FEBVRE, Présidente de chambre suppléante Madame Ursula BOURDON-PICQUOIN, Conseiller Greffier lors des débats : Mme Cyrielle GOUNAUD. Les parties ont été avisées que le prononcé de la décision aurait lieu par mise à disposition au greffe le 09 Août 2024, délibéré prorogé au 20 septembre 2024 ARRÊT Contradictoire, Prononcé par mise à disposition au greffe le 20 septembre 2024. Signé par Madame Florence TREGUIER, Présidente de chambre et Mme Cyrielle GOUNAUD, greffier auquel la minute de la décision a été remise par le magistrat signataire.
Faits et procédure
Monsieur [Y] [E] a été engagé par la société [N] SUD le 1 août 2005 en qualité de conducteur de travaux catégorie ETAM dans le cadre d'un contrat à durée indéterminée. La société [N] SUD a pour principales activités les travaux industriels, le parachèvement, la couverture, les travaux d'isolation, le bardage et les espaces verts. L'effectif du Groupe [N] est au total de 75 salariés et l'effectif de [N] SUD est de 22 salariés. Dans le dernier état de la relation contractuelle M [E] occupait fonction de Directeur Technique et Commercial échelon 2B statut Cadre en contrepartie d'un salaire mensuel de 3269 euros bruts outre une part variable sur objectifs, une prime de chantier ainsi qu'une prime de sécurité. Jusqu'au 11 janvier 2016 la société était dirigée par M [F], démis de ses fonctions de gérant salarié le 11 janvier 2016 et licencié pour faute lourde le 14 janvier 2016. Les rapports contractuels des parties sont régis par les dispositions de la Convention Collective Nationale des cadres du bâtiment. Par mail du 21 décembre 2016, M. [P] [R] , directeur d'agence , a fait part à M. [E] de son mécontentement relevant un manquement grave à sa fonction de Directeur Technique et Commercial , le mettant en demeure de procéder aux actions correctives pour le lendemain sous peine d'éventuelles sanctions. Le 22 décembre 2016 M. [E] a fait parvenir à son employeur un arrêt de travail. M. [E] sera en arrêt maladie du 22 décembre 2016 au 24 juillet 2017. A la demande de M. [E] une visite de pré-reprise a eu lieu le 18 juillet 2017. A l'occasion de cette visite le médecin du travail l'a déclaré "inapte au poste de travail et à tout travail dans l'entreprise. A revoir à la reprise effective du travail" Le 26 juillet 2017 lors de la visite de reprise, le médecin du travail a conclu à l'inaptitude de M.[E] à son poste de travail précisant : que " l 'état de santé du salarié fait obstacle à tout reclassement dans un emploi". Le 21 juillet 2017 M. [N] [W] a déposé plainte à l'encontre de M. [E] au commissariat de police de [Localité 3]. Par courrier en date du 20 décembre 2017, la société [N] SUD a fait une offre de reclassement à M. [E] après avis favorable des délégués du personnel en date du 15 décembre 2017 Par courrier recommandé avec accusé de réception en date du 26 décembre 2017 M. [E] a refusé cette proposition. Par courrier recommandé avec accusé de réception du 4 janvier 2018M. [E] a été convoqué à un entretien préalable le 16 janvier 2018. Par courrier du 11 janvier 2018 M. [E] a avisé son employeur qu'il ne se rendrait pas à l'entretien. Le 24 janvier 2018 par courrier recommandé avec accusé de réception la société [N] SUD a notifié à M. [E] son licenciement pour inaptitude physique médicalement constatée et refus de reclassement de sa part. C'est dans ce contexte que M. [E] par requête du 08 décembre 2017 a saisi le Conseil de prud'hommes de Martigues. Alléguant l'existence d'un harcèlement moral à l'origine de son inaptitude , il sollicitait la résiliation judiciaire de son contrat de travail et la condamnation de l'employeur à lui payer diverses sommes à titre de rappel de salaires, indemnité de rupture et dommages intérêts pour préjudice moral et licenciement nul et subsidiairement dépourvu de cause réelle et sérieuse outre une somme au titre de l'article 700 du code de procédure civile. Par jugement en date du 20 janvier 2020 notifié le 21 janvier 2020 le conseil de prud'hommes de Martigues a': Dit et jugé Monsieur [Y] [E] mal fondé en son action ; Dit et jugé la juridiction compétente matériellement du chef de la reconvention de la défenderesse relative aux factures dont elle poursuit le paiement ; Dit et jugé la reconvention pour partie fondée. Dit et jugé la demande de résiliation judiciaire aux torts exclusifs de la société [N] SUD de NUL EFFET au visa de l'article R. 1452-2 du Code du travail pour violation de l'article 58-3 0 du Code de procédure civile ; Dit et jugé le licenciement pour inaptitude physique fondé et constitutif d'un licenciement pour cause réelle et sérieuse'; EN CONSÉQUENCE Débouté Monsieur [E] -de sa demande de résiliation judiciaire aux torts exclusifs de la société [N] SUD -de sa demande de dire frappé de nullité le licenciement prononcé à raison d'une inaptitude médicale -de sa demande à titre de rappel de salaire et congés payés afférents -de sa demande à titre d'indemnités compensatrices de préavis et congés payés y afférents -de sa demande à titre de dommages et intérêts pour exécution fautive du contrat de travail- de -sa demande à titre de dommages et intérêts pour rupture du contrat de travail équivalente un licenciement nul - de sa demande à titre de dommages et intérêts pour rupture du contrat de travail équivalente à un licenciement dépourvu de cause réelle et sérieuse. Condamné Monsieur [E] au paiement à la société SUD de la somme de 45 933,68 euros (quarante-cinq-mille-neuf-cent-trente-trois ct soixante-huit centimes) en règlement des factures du 21 juillet 2017 : Débouté la société [N] SUD de ses demandes ; -à titre de dommages et intérêts pour procédure abusive -au titre de l'article 700 du Code de Procédure Civile Débouté Monsieur [E] de sa demande au titre de l'article 700 du Code de procédure civile'; Débouté les parties de toute autre demande ou prétentions ; Condamné Monsieur [E] aux dépens Par déclaration en date du 28 janvier 2020 M [E] a interjeté appel du jugement en ce qu'il l'a débouté de ses demandes et condamné au paiement d'une somme de 45'933,68 euros au profit de la société [N] SUD et condamné aux dépens. Aux termes de ses ultimes conclusions déposées et notifiées par RPVA le 28 février 2023 auxquelles il convient de se reporter pour plus ample exposé de ses prétentions et moyens l'appelant demande à la cour de : INFIRMER le jugement déféré en toutes ses dispositions. SE DIRE incompétent matériellement du chef de la reconvention de l'intimée relative aux factures dont elle poursuit le paiement. En tout état de cause, LA DIRE infondée en la totalité de sa reconvention. DIRE y avoir lieu à rappel de prime de chantier et de prime de sécurité. DIRE que la Société [N]-SUD, a commis au préjudice du concluant des manquements contractuels graves caractérisant, des agissements de harcèlement moral. PRONONCER en conséquence la résiliation judiciaire du contrat de travail aux torts exclusifs de l'employeur, en application des dispositions des Articles 1224, 1228 et 1229 du Code Civil. DIRE que cette résiliation emporte les effets d'un licenciement nul. Subsidiairement, du dernier chef uniquement, DIRE qu'elle emporte les effets d'un licenciement dépourvu de cause réelle et sérieuse, Très subsidiairement, DIRE frappé de nullité le licenciement prononcé à raison d'une inaptitude provoquée par les agissements de harcèlement, ce en application des dispositions de l'article l 1152-3 du Code du Travail. A titre infiniment subsidiaire du dernier chef seulement, DIRE le licenciement pour inaptitude dépourvu de cause réelle et sérieuse. CONDAMNER en conséquence la Société [N] SUD au paiement des sommes suivantes : 3 750,00 € (TROIS MILLE SEPT CENT CINQUANTE EUROS) à titre de rappel de salaire, 375,00 € (TROIS CENT SOIXANTE QUINZE EUROS) à titre d'incidence congés payés sur salaire précité, 15 715,38 € (QUINZE MILLE SEPT CENT QUINZE EUROS ET TRENTE HUIT CENTIMES) à titre d'indemnité compensatrice de préavis, 1 571,57 € (MILLE CINQ CENT SOIXANTE ET ONZE EUROS ET CINQUANTE SEPT CENTIMES) à titre d'incidence congés payés sur indemnité précitée, 7 405,70 € (SEPT MILLE QUATRE CENT CINQ EUROS ET SOIXANTE DIX CENTIMES) à titre de solde d'indemnité conventionnelle de licenciement, Dire que les sommes susvisées produiront intérêts de droit à compter de la demande en Justice, avec capitalisation, en application des Articles 2321-6, 1231-7 et 1343-2 du Code Civil, ENJOINDRE à l'intimée, sous astreinte de 50,00 € (CINQUANTE EUROS) par jour de retard à compter de la signification de l'arrêt à intervenir, d'avoir à établir et délivrer les documents suivants : Bulletins de salaire mentionnant les rappels de rémunération judiciairement fixés Certificat de travail mentionnant un période d'emploi du I er août 2005 au 24 avril 2018, date de la cessation de la relation contractuelle, période de préavis incluse, attestation destinée à POLE EMPLOI mentionnant pour motif de la rupture du contrat de travail, une « résiliation judiciaire du contrat de travail aux torts exclusifs de l'employeur », et détaillant les rappels de rémunération judiciairement fixés CONDAMNER en outre la Société [N]-SUD au paiement des sommes suivantes : 15 000,00 € (QUINZE MILLE EUROS) à titre de dommages-intérêts pour exécution fautive du contrat de travail en réparation des préjudices moral et professionnel soufferts, 70 000,00 € (SOIXANTE DIX MILLE EUROS) à titre de dommages-intérêts pour rupture du contrat de travail équivalente en ses effets à un licenciement dépourvu nul, en application des dispositions de l'Article L 1235-3-1 du Code du Travail Subsidiairement du dernier chef seulement 57 623,06 € (CINQUANTE SEPT MILLE SIX CENT VINGT-TROIS EUROS ET SIX CENTIMES) à titre de dommages-intérêts pour rupture du contrat de travail équivalente en ses effets à un licenciement dépourvu de cause réelle et sérieuse, en application des dispositions de l'Article L.1235-3 du Code du Travail. Très subsidiairement 70 000,00 € (SOIXANTE DIX MILLE EUROS) à titre de dommages-intérêts pour licenciement frappé de nullité en application de l'Article L.1235-3-1 du Code du Travail, A titre infiniment subsidiaire du dernier chef uniquement 60 000,00 € (SOIXANTE MILLE EUROS) à titre de dommages-pour licenciement dépourvu de cause réelle et sérieuse en application de l'Article L. 1235-3 du Code du Travail En tout état de cause 2 000,00 € (DEUX MILLE EUROS) à titre d'indemnité sur le fondement des dispositions de l'Article 700 du Code de Procédure Civile, CONDAMNER la Société intimée aux dépens. Il expose en substance que - L'obligation de faire état des diligences entreprises en vue de parvenir à la résolution amiable du litige n'est nullement sanctionnée par la nullité de l'acte de saisine, étant précisé que l'Article 127 du Code de Procédure Civile dispose que « s'il n'est pas justifié, lors de l'introduction de l'instance et conformément aux dispositions des Articles 56 et 58, des diligences entreprises en vue de parvenir à une résolution amiable de leur litige, le Juge peut proposer aux parties une mesure de conciliation ou de médiation ». - Qu'il a été victime de harcèlement moral - Qu'il en est résulté une dégradation de son état de santé en raison d'un syndrome dépressif réactionnel établi par les certificats médicaux qu'il produit. Que cette situation est à l'origine de son inaptitude. - Que les manquements de l'employeur justifient la résiliation judiciaire de son contrat de travail aux torts de l'employeur qui a de sucroit attendu plus de 5 mois après l'avais d'inaptitude pour procéder au licenciement. Que la résiliation fondée sur le harcèlement moral doit produire les effets d'un licenciement nul. Qu'en toute hypothèse le comportement fautif de l'employeur établit que le licenciement est sans cause réelle et sérieuse quand bien même l'existence d'un harcèlement moral ne serait pas retenue. - Que la demande en paiement de factures formée par l'intimée est sans lien avec le contrat de travail et n'entrait pas dans la compétence du conseil de prud'hommes'; que le montant réclamé est, en'toute hypothèse, contesté. - Que ses demandes financières sont justifiées par le caractère permanent des primes de chantiers et de sécurité qui n'ont pas été payées à compter de l'avis d'inaptitude , que le préavis fixé à 3 mois de salaire par la convention collective est du dès lors que le licenciement est nul et que l'inaptitude trouve son origine dans la faute de l'employeur. Par conclusions déposées et notifiées le 16 février 2023 auxquelles il convient de se reporter pour plus amples exposé des faits et de la procédure la société intimée ayant formé appel incident demande à la cour de : A titre principal Confirmer le jugement entrepris en ce qu'il a dit et jugé la demande de résiliation judiciaire nulle et de nul effet, a débouté Monsieur [Y] [E] de toutes ses demandes et l'a condamné, à titre reconventionnel, au paiement des 3 factures [N] SUD du 21 juillet 2017 pour un montant total TTC de 45.933,68€ (quarante-cinq mille neuf cent trente-trois Euros et 63 centimes) A titre subsidiaire En l'absence de manquement grave imputable à la société [N] SUD, Débouter Monsieur [E] de sa demande de résiliation judiciaire de son contrat de travail, Débouter Monsieur [Y] [E] de toutes ses demandes au titre d'un licenciement nul, Débouter Monsieur [Y] [E] de toutes ses demandes subsidiaires au titre d'un licenciement sans cause réelle et sérieuse, Plus généralement, le débouter de l'ensemble de ses demandes de condamnation de la société [N] SUD Confirmer le jugement entrepris en ce qu'il a condamné Monsieur [E] au paiement des factures du 21 juillet 2017 pour un montant TTC de 45 933,68 €. Sur le rejet de la demande de dommages-intérêts de la société [N] SUD au titre d'une procédure abusive, Statuant à nouveau, Réformer le jugement entrepris sur ce point et condamner Monsieur [E], au regard des éléments ainsi développés, au paiement d'une somme de 10 000 € à titre de dommages-intérêts pour procédure abusive. Condamner Monsieur [E] au paiement d'une somme de 3 500 € au titre de l'article 700 du code de procédure civile. Elle expose que -la requête introductive d'instance est nulle faute de respecter les dispositions de l'article 58 3°du code de procédure civile qui impose au requérant de justifier de démarches amiables préalablement à l'introduction de l'instance - qu'il n'existe en l'espèce aucun manquement grave de l'employeur à ses obligations de nature à justifier la résiliation du contrat de travail car L'arrêt de la cour d'appel d'Aix en Provence en date du 18 novembre 2022 confirmant le licenciement de M [F] pour faute lourde établit clairement dans sa motivation que l'appelant a bénéficié de travaux sans facturation effectués avec les moyens de l'entreprise. Qu'il ressort de ce même arrêt que la société n'avait nul besoin du témoignage de M [E] pour justifier la procédure engagée envers M [F] , ni en conséquence besoin de faire pression sur ce dernier. Qu'en 2016 elle a au contraire proposé à M [E] de bénéficier d'une délégation de pouvoir afin qu'il puisse seconder M [W] [N] qui gérait le groupe en Meurtre et Moselle , ce que l'interessé a accepté sans difficulté ce qui vient démontrer la poursuite du contrat de travail dans des conditions normales Que le suivi de l'activité professionnelle du salarié relève du pouvoir de direction de l'employeur et s'avère particulièrement nécessaire du fait des déplacements du salarié auprès de la clientèle; qu'il n'est pas démontré que le trackeur GPS ait été posé par l'employeur'; qu'à cet égard le salarié ne produit pas le constat d'huissier en son intégralité Que c'est après l'analyse de la comptabilité suite aux malversations de M [F] et après enquête menée par un détective qu'elle a découvert que M [E] avait bénéficié de travaux non facturés , raison pour laquelle elle lui en a réclamé le paiement le 31 MARS 2016 l'appelant prenant alors l'engagement de régulariser la situation et l'exécution du contrat de travail se poursuivant sans difficulté. Elle souligne que lors de son évaluation du 21 novembre 2016 le salarié n'a d'ailleurs formulé aucun grief à l'encontre de son employeur. Que par ailleurs l'employeur n'a jamais tenté d'obtenir une attestation de complaisance dans le cadre du contentieux avec M [M] mais simplement demandé au salarié d'établir son attestation dans les formes légales Dans ces conditions elle estime que le mail de rappel à l'ordre adressé à l'appelant par M [M] le 21 décembre 2016', qui s'appuie sur les constatations de l'entretien d'évaluation de novembre 2016 , ne peut s'analyser comme un acte de harcèlement moral et qu'aucun lien n'existe entre le comportement de l'employeur et l' arrêt maladie d'origine non professionnelle nonobstant les certificats médicaux produits par l'appelant , ce que démontre au surplus les échanges de mail entre l'employeur et son salarié postérieurement à cet arrêt ainsi que l'analyse des messages figurant sur le téléphone portable professionnel du salarié. Enfin elle fait valoir que la demande de restitution du véhicule de service correspond aux règles définies par l'entreprise , que la demande de restitution des clefs de la commande se justifie par la nécessité de les remettre au remplaçant pendant l'arrêt maladie que c'est postérieurement au refus du salarié de régler les factures de travaux jusque là non contestées qu'elle a pris l'initiative de déposer une plainte pénale à son encontre'; qu'elle a repris le versement du salaire 1 mois après l'avis d'inaptitude conformément à la loi. Que les demandes au titre de la prime de chantier et de sécurité sont infondées s'agissant de gratifications bénévoles instaurées en contrepartie de la bonne exécution des chantiers, de l'absence d'incidents sur les chantiers et du respect des normes de sécurité au cours du mois considéré ce qui suppose un exercice effectif par Monsieur [E] de ses obligations professionnelles, c'est-à-dire la présence effective sur des chantiers et le respect effectif des consignes de sécurité. Qu'absent pour maladie Monsieur [E] ne peut satisfaire aux conditions d'octroi de ces deux primes. Qu'elle justifie du montant de l'indemnité conventionnelle de licenciement Sa demande reconventionnelle concernant un litige accessoire à l'exécution du contrat de travail relève bien de la compétence du conseil de prud'hommes en application des articles L 1411-1et 4 du code du travail L'ordonnance de clôture est en date du 7 mai 2024.
Motivation
MOTIFS DE LA DÉCISION I Sur la procédure A/ sur la validité de la requête introductive d'instance En application de l'article 58 du code de procédure civile ,dans sa rédaction en vigueur à la date de la saisine du conseil de prud'hommes , la requête ou la déclaration est l'acte par lequel le demandeur saisit la juridiction sans que son adversaire en ait été préalablement informé. Elle contient à peine de nullité : 1° Pour les personnes physiques : l'indication des nom, prénoms, profession, domicile, nationalité, date et lieu de naissance du demandeur ; Pour les personnes morales : l'indication de leur forme, leur dénomination, leur siège social et de l'organe qui les représente légalement ; 2° L'indication des nom, prénoms et domicile de la personne contre laquelle la demande est formée, ou, s'il s'agit d'une personne morale, de sa dénomination et de son siège social ; 3° L'objet de la demande. Sauf justification d'un motif légitime tenant à l'urgence ou à la matière considérée, en particulier lorsqu'elle intéresse l'ordre public, la requête ou la déclaration qui saisit la juridiction de première instance précise également les diligences entreprises en vue de parvenir à une résolution amiable du litige. Elle est datée et signée. L'article 127 du code de procédure civile dans sa rédaction en vigueur à la date de l'introduction de l'instance devant le conseil de prud'homme dispose'par ailleurs :''S'il n'est pas justifié, lors de l'introduction de l'instance et conformément aux dispositions des articles 56 et 58, des diligences entreprises en vue de parvenir à une résolution amiable de leur litige, le juge peut proposer aux parties une mesure de conciliation ou de médiation' Ainsi il est constant que le défaut de mention des diligences en vue du règlement amiable du litige n'est pas une cause de nullité de la requête introductive d'instance devant le conseil de prud'homme. Le jugement est donc infirmé en ce qu'il a déclaré la demande de résiliation judiciaire nulle et de nul effet sur le fondement de l'article 58 3° du code de procédure civile et néanmoins statué au fond. B/ sur la demande en paiement de travaux formulée par l'intimée Par application des dispositions de l'article L.1411-1 du code du travail, la juridiction prud'homale est compétente pour statuer sur tout litige s'élevant à l'occasion de tout contrat de travail entre les employeurs et les salariés qu'ils emploient. La demande de l'intimée en paiement de factures de travaux s'analyse en l'espèce en une reconventionnelle dont la recevabilité est soumise à l'existence d'un lien suffisant avec les prétentions originaires. Or la cour constate qu'il n'existe aucun lien entre des demandes portant sur l'exécution et la rupture du contrat de travail et la demande en paiement de travaux dont le fondement juridique n'est pas précisé en l'espèce et pour laquelle l'intimée ne formule aucune demande expresse de compensation . En conséquence le jugement est infirmé de ce chef et la demande est déclarée irrecevable. II Sur la rupture du contrat de travail En application des dispositions des 1217 et 1224 du code civil et 1231-1 du code du travail, en cas d'inexécution de ses obligations par l'une des parties, l'autre partie peut demander au juge de prononcer la résiliation du contrat. Le juge prononce la résiliation judiciaire du contrat de travail aux torts de l'employeur en cas de manquements suffisamment graves de ce dernier à ses obligations, de nature à empêcher la poursuite du contrat de travail. Dans les cas où une action en résiliation judiciaire de son contrat de travail formée par un salarié est suivie de son licenciement, le juge doit d'abord rechercher si la demande de résiliation judiciaire était justifiée. C'est seulement s'il l'estime non fondée qu'il doit statuer sur le licenciement postérieur (Soc., 16 février 2005, pourvoi n°02-46.649, Soc., 12 juin 2012, pourvoi n°11-19.641 et Soc., 2 mars 2022, pourvoi n°20-14.099). A/ sur l'existence d'un harcèlement moral de l'employeur à l'égard de M [E]' Aux termes de l'article L. 1152-1 du code du travail, aucun salarié ne doit subir des agissements répétés de harcèlement moral qui ont pour objet ou pour effet une dégradation des conditions de travail susceptible de porter atteinte à ses droits et à sa dignité, d'altérer sa santé physique ou mentale ou de compromettre son avenir professionnel. En application de l'article L. 1154-1 du même code, dans sa rédaction postérieure à la loi n° 2018-1088 du 8 août 2016, lorsque le salarié présente des éléments de fait laissant supposer l'existence d'un harcèlement moral, il incombe à l'employeur de prouver que ces agissements ne sont pas constitutifs d'un tel harcèlement et que sa décision est justifiée par des éléments objectifs, étrangers à tout harcèlement. Il résulte de ces dispositions que, pour se prononcer sur l'existence d'un harcèlement moral, il appartient au juge d'examiner l'ensemble des éléments invoqués par le salarié, en prenant en compte les documents médicaux éventuellement produits, et d'apprécier si les faits matériellement établis, pris dans leur ensemble, laissent supposer l'existence d'un harcèlement moral au sens de l'article L. 1152-1 du code du travail. Dans l'affirmative, il revient au juge d'apprécier si l'employeur prouve que les agissements invoqués ne sont pas constitutifs d'un tel harcèlement et que ses décisions sont justifiées par des éléments objectifs étrangers à tout harcèlement. Le juge forme sa conviction après avoir ordonné, en cas de besoin, toutes les mesures d'instruction qu'il estime utiles. 1) Sur les éléments de faits présentés par le salarié M [E] fait grief à son employeur de - de pressions en vue de l'amener à attester à l'encontre de M [F] l'employeur l'accusant d'avoir bénéficié à titre personnel de détournements commis ce dernier le menaçant d'une action pénale sans toutefois engager aucune procédure disciplinaire - de l'avoir écarté de la marche de l'entreprise en ne portant pas à sa connaissance un mail adressé le 18 janvier 2016 aux clients faisant état du départ de M [F] ( non licencié à cette date) - d'avoir le même jour accru ses fonctions par une délégation de pouvoir particulièrement large en matière d'hygiène et de sécurité - lui avoir demandé d'établir un compte rendu journalier de ses activités pourtant enregistrées sous Outlook - d'avoir fait placer à son insu un tracker de géolocalisation sur son véhicule de service - d'avoir fait pression, en le menaçant de sanctions pénales , pour qu'il établisse une attestation inexacte concernant la conversation entre M [R] et [M] dont il n'avait été que partiellement témoin, le menaçant de sanction pour avoir attesté des seuls faits dont il avait été témoin. - d'avoir récupéré immédiatement tous les outils de travail mis à sa disposition dès le premier jour de son arrêt maladie. Après examen des pièces produites aux débats par l'appelant, prises dans leur ensemble en ce compris les éléments médicaux, la cour estime que l'appelant n'établit pas matériellement -le fait d'avoir été matériellement écarté de l'entreprise car il figure en copie sur le courrier adressés aux clients le 18 janvier 2016 pour les aviser du départ de M [F] -le fait de s'être vu imposer une délégation de compétence en matière d'hygiène et de sécurité dès lors qu'il a dûment accepté et signé la délégation de pouvoir du 26 juillet 2016 - la pose d'un trackeur dans son véhicule à son insu à défaut de produire aux débats un procès verbal complet et signé de l'huissier faisant la constatation matérielle de la pose du trackeur dont il fait état Il établit en revanche la concomitance entre la demande d'établissement d'une attestation à l'encontre de M [M] le 21 décembre 2016 et les courriels de rappel à l'ordre d'avoir a respecter les procédures internes adressés le même jour par MM [R] et [N]'; l'établissement d'un compte rendu quotidien d'activité à son supérieur M [R] à compter du mois de décembre 2016 (un seul compte rendu produit) ainsi que la remise de ses clés de bureau et de son trousseau des clefs de l'entreprise dès le premier jour de son arrêt de travail le 23 décembre 2016 puis de son véhicule , de ses tenues de travail, de son téléphone professionnel , de son harnais de sécurité le 2 janvier 2017 ainsi que la dégradation de son état de santé depuis le mois de janvier 2017 allégué en relation avec sa situation professionnelle. Ces derniers éléments de fait matériellement établis permettent de présumer l'existence d'un harcèlement moral .Il appartient donc à l'employeur de combattre cette présomption et de démontrer que ses agissements ne sont pas en rapport avec un harcèlement moral. 2/ Sur les éléments produits par l'employeur S'agissant des rappels à l'ordre adressé le 21 décembre 2016 à M [E] la cour retient que l'employeur produit aux débats un compte rendu d'entretien individuel d'évaluation établi le 21 novembre 2016 par M [R] dont il ressort que M [E] faisait l'objet d'une appréciation médiocre concernant ses capacités d'organisation pour lesquelles il était noté qu'il ne satisfaisant que partiellement aux exigences du poste et devait s'améliorer'; elle note que le salarié n'a formulé aucune remarque aux fins de contester cette évaluation. Dans ce contexte, alors que M [E] ne produit aux débats aucune attestation faisant état de pressions en vue d'établir une attestation faisant état de faits matériellement inexacts, la cour considère que les remarques adressées par mail le 23 décembre 2016 se rattachent à l'évaluation de novembre 2016 et ne sont pas constitutives d'un quelconque harcèlement moral. La cour rappelle par ailleurs que l'employeur, titulaire du pouvoir de direction au sein de l'entreprise, a le droit de contrôler et de surveiller l'activité de ses salariés pendant le temps du travail. En conséquence l'exigence d'un compte rendu journalier de l'activité n'est pas en soi susceptible d'établir l'existence d'un harcèlement moral. Au contraire elle se trouvait en l'espèce particulièrement justifiée par la découverte, en juillet 2015 au sein de l'entreprise, d'un système organisé de détournement de moyens à des fins personnelles , auquel certains de ses salariés participaient, laissant apparaître M [E] comme possible bénéficiaire d'une partie des travaux réalisés. Il convient toutefois de préciser que si ces faits ont donné lieu au dépôt d'une plainte pénale le 10 juin 2016,' l'appelant a été maintenu dans son poste après que les factures des travaux réalisés à son domicile lui ont été adressées le 31mars 2016 ce qui fait la démonstration de la prudence de l'employeur dans son appréciation des faits. Les détournements allégués ayant en l'espèce été établis par de nombreuses attestations de salariés de l'entreprise, ainsi qu'il ressort de l'arrêt confirmant le licenciement de M [F], l'employeur n'avait aucune nécessité de faire pression sur l'appelant pour obtenir un témoignage. S'agissant de la restitution des clefs et autres biens mis à la disposition de l'appelant pour l'exécution de son contrat de travail la cour relève que l'appelant ne justifie d'aucune demande de restitution des clefs formulée par la société intimée qui était par ailleurs bien fondée reprendre possession du véhicule de service pour les besoins de son activité. Enfin il convient de rappeler que les avis d'arrêt de travail, certificats médicaux et avis d'inaptitude ne permettent pas d'établir l'existence d'actes répétés susceptibles de porter atteinte à la santé M [E]; en effet le médecin qui les a rédigés n'est témoin que de l'état de santé de l'intéressé dont il ne fait que reprendre par ailleurs les doléances. Ainsi si il n'est pas contestable que le syndrome anxio dépressif dont est atteint l'appelant est à l'origine de son inaptitude, rien ne permet d'affirmer qu'il est la conséquence d'un quelconque harcèlement moral de son employeur. La cour conclut donc à l'absence de harcèlement moral à l'origine de l'inaptitude en l'espèce et déboute l'appelant de sa demande de résiliation judiciaire de son contrat de travail produisant les effets d'un licenciement nul. La nullité du licenciement étant par ailleurs demandée au motif du harcèlement moral subi, l'appelant sera également débouté de cette prétention. Il convient de souligner qu'à l'appui de sa demande subsidiaire tendant à voir dire le licenciement sans cause réelle et sérieuse compte tenu des agissements fautifs de l'employeur , l'appelant ne développe aucun moyen distinct du harcèlement moral écarté par la cour, il en sera en conséquence débouté. III Sur les demandes financières A/ Sur la demande au titre du préavis En l'espèce le licenciement est bien fondé compte tenu de l'inaptitude, dans ces conditions le salarié ne peut prétendre au paiement d'une indemnité pour un préavis qu'il est dans l'impossibilité d'exécuter (Soc., 28 novembre 2018, pourvoi n° 17-13.199, publié). B'/Sur le compléments d'indemnité conventionnelle de licenciement En vertu des dispositions de l'article 7.5 de la convention collective : Le montant de l'indemnité de licenciement est calculé selon l'ancienneté du cadre telle que définie à l'article 7.13, en mois de rémunération, selon le barème suivant : - 3/10 de mois par année d'ancienneté, à partir de 2 ans révolus et jusqu'à 10 ans d'ancienneté ; - 6/10 de mois par année d'ancienneté pour les années au-delà de 10 ans d'ancienneté. L'indemnité de licenciement ne peut dépasser la valeur de 15 mois. Selon les dispositions de l'article 7-13 de la convention collective les périodes de suspension du contrat de travail pour maladie sont prises en compte dans le calcul de l'ancienneté et les fractions d'année sont arrondies au douzième le plus proche. Pour déterminer le montant de l'indemnité de licenciement, l'ancienneté du salarié dans l'entreprise s'apprécie à la date d'expiration normale du délai-congé, qu'il soit ou non exécuté. En l'espèce M [E], qui est entré dans l'entreprise le 1er août 2005 peut se prévaloir d'une ancienneté de 12 ans et 8 mois à la date d'expiration du préavis non exécuté. La salaire moyen des douze derniers mois précédent l'arrêt maladie peut être fixé à 4770,95 euros. En conséquence ayant perçu une indemnité de 21230,73 euros, l'appelant peut prétendre à un complément d'indemnité de 715,64 euros. C / Rappel de prime de chantier et de sécurité Le contrat de travail de M [E] ne mentionne pas les primes réclamées, il fait toutefois référence à la possibilité de versement des primes prévues par note de service sous réserve de remplir les conditions fixées pour leur octroi. Aucune des parties ne verse aux débats la note de service précisant les conditions d'octroi des primes réclamées. Le versement d'une prime peut néanmoins être dû au titre d'un usage dès lors que sont remplies les conditions de généralité, de constance et de fixité. Les bulletins de salaires produits par l'appelant aux débats démontrent que depuis juillet 2012 il a perçu chaque mois jusqu'à la date de son arrêt maladie une prime de chantier de 600 euros ainsi qu'une prime de sécurité dont le montant initial de 50 euros par mois a été porté à100 euros mensuels depuis avril 2014. Toutefois l'appelant, sur lequel pèse la charge de la preuve, ne démontre pas que cette prime a un caractère général au sein de l'entreprise ou pour une catégorie de personnel. Dès lors il sera débouté de sa demande à ce titre. *** L'article 1240 du code civil dispose que tout fait quelconque de l'homme qui cause à autrui un dommage, oblige celui par la faute duquel il est arrivé à le réparer. L'exercice d'une action en justice, de même que la défense à une telle action, constitue un droit et ne dégénère en abus pouvant donner lieu à dommages et intérêts qu'en cas de malice, mauvaise foi ou erreur grossière équipollente au dol. En l'espèce, dès lors qu'il est fait droit au moins pour partie aux demandes de M [E] son action ne saurait être qualifiée d'abusive, l'intimée est donc déboutée de sa demande de dommages intérêts de ce chef. L'appelant succombant à titre principal sur la cause du licenciement, il n'y a pas lieu de faire droit à sa demande au titre de l'article 700 du code de procédure civile , Il sera condamné à payer à l'intimée la somme de 1000 euros au titre de l'article 700 du code de procédure civile ainsi qu'au dépens de l'instance d'appel.
Dispositif
PAR CES MOTIFS LA COUR STATUANT PUBLIQUEMENT ET CONTRADICTOIREMENT INFIRME le jugement dans toutes ses dispositions ; Statuant à nouveau : Déboute la SARL [N] SUD de sa demande tendant à voir prononcer la nullité de la requête introductive d'instance ; Déclare irrecevable la demande en paiement de facture de travaux présentée de la SARL [N] SUD ; Déboute M [E] de sa demande de résiliation judiciaire de son contrat de travail pour harcèlement moral et de ses demandes subsidiaires tendant à voir prononcer la nullité de son licenciement ou à le voir déclarer sans cause réelle et sérieuse ; Déboute en conséquence M [E] de ses demandes de dommages intérêts pour résiliation judiciaire produisant les effets d'un licenciement nul, licenciement nul ou sans cause réelle et sérieuse ; Déboute M [E] de ses demandes de ses demandes au titre du préavis et des primes de chantier et de sécurité ; Condamne la SARL [N] SUD à Payer à M [E] la somme de 715,64 euros avec intérêts à compter du 2 avril 2019, date de la comparution des parties devant le bureau de conciliation, à titre de solde d'indemnité conventionnelle de licenciement ; Déboute la SARL [N] SUD de sa demande de dommages intérêts pour procédure abusive ; Dit n'y avoir lieu à délivrance de bulletins de salaires, certificat de travail ou attestation pôle emploi rectifiés ; Déboute M [E] de sa demande au titre de l'article 700 du code de procédure civile ; Le condamne à payer à la SARL [N] SUD la somme de 1000 euros au titre de l'article 700 du code de procédure civile ; Le condamne aux dépens de première instance et d'appel. Le greffier Le président