Cour d'appel, CHAMBRE 1 SECTION 1, 25 janvier 2024, n° 22/02975

Motivation

MOTIFS DE LA DECISION A titre liminaire, il convient d'observer que les intimés demandent à la cour de dire l'appel irrecevable, sans toutefois développer aucun moyen au soutien de cette prétention, de sorte qu'il n'y a pas lieu de l'examiner. Sur le prix de cession des actions litigieuses Aux termes de l'article premier de ses statuts, pris dans leur rédaction applicable au litige, la société Fidal est une société de participations financières de profession libérale d'avocats à forme anonyme, à directoire et conseil de surveillance, régie par les dispositions légales et réglementaires concernant cette forme de société, ainsi que par ses statuts. L'article 8 de ces statuts énonce que l'intégralité du capital social doit être détenue directement par des avocats en exercice au sein de cette société et que les conséquences de la cessation par un actionnaire de son activité professionnelle au sein des sociétés ou groupements dans lesquels la société Fidal détient directement ou indirectement une participation, sont précisées sous l'article 13, dont il résulte que les titres de l'actionnaire cessant d'exercer son activité au sein de la société Fidal sont achetés, conformément aux dispositions du règlement intérieur, par un ou plusieurs avocats de ladite société répondant aux conditions requises pour être actionnaire, et qu'il est fait application des dispositions de l'article 14 pour la détermination du prix des actions achetées à la suite d'une telle cessation d'activité. L'article 14 des statuts détaille la méthode de calcul de la valeur de l'action, précise qu'une telle valeur devient définitive par l'approbation des comptes et l'affectation des résultats par l'assemblée générale ordinaire annuelle et qu'elle se trouve fixée pour toute la durée de l'exercice en cours à ce moment. L'article 23 des statuts dispose que ceux-ci sont complétés par un règlement intérieur. L'article 3 de ce règlement indique que la date à laquelle les actions deviennent disponibles et sont offertes à la vente est le jour de la cessation effective de l'activité professionnelle d'avocat au sein des sociétés ou groupements dans lesquels la société Fidal détient une participation. L'article 9 du même règlement prévoit pour sa part que le prix de l'action déterminé conformément à l'article 14 des statuts s'applique aux cessions d'actions devenues disponibles pendant l'exercice en cours à la date de l'assemblée générale ordinaire approuvant les comptes et l'affectation des résultats. Il ajoute que les actions disponibles qui, par insuffisance d'engagements d'achat, n'auraient pas trouvé acquéreurs dans le délai d'un an, seront à la date anniversaire de leur disponibilité, assimilées aux actions disponibles à cette date, pour la détermination du prix. Il résulte en substance des dispositions qui précèdent que lorsqu'un avocat de la société Fidal cesse d'y exercer son activité professionnelle, ses actions doivent être cédées à un autre avocat de la structure moyennant un prix fixé conformément aux statuts, lequel vaut pendant un an à compter de la disponibilité des actions concernées, leur mévente dans ce délai entraînant l'application du prix en vigueur à la date anniversaire de leur disponibilité. En l'espèce, il est acquis aux débats qu'à la date de leur disponibilité, soit en mai 2020, le prix unitaire des actions litigieuses s'élevait à 296,79 euros et que celles-ci ont finalement été cédées, en juillet et septembre 2021, au prix unitaire de 158,97 euros. Les appelants soutiennent qu'au regard du nombre d'actions qui devaient être acquises par les associés en application des statuts, la vente de leurs titres aurait dû immédiatement intervenir au prix unitaire de 296,79 euros, leur mévente à ce prix étant selon eux imputable à l'inertie de la société Fidal et de ses dirigeants, pourtant tenus de veiller à l'application des dispositions statutaires et réglementaires. En réponse, les intimés contestent toute négligence et opposent un nombre d'engagements d'achat insuffisant pour permettre la cession des actions au prix initialement fixé, le prix finalement retenu procédant de la stricte application des statuts et du règlement intérieur. Sur ce, il résulte de l'article 2 du règlement intérieur de la société Fidal que tout avocat y exerçant sa profession peut acquérir des actions, sous réserve, notamment, de s'engager à acquérir 90 actions en tant qu'associé ou, s'agissant des fonctions de direction, le nombre d'actions précisé à l'article 4 du règlement, soit 180 actions pour un directeur de mission, 270 actions pour un directeur associé et 540 actions pour un directeur régional ou un directeur au siège. Le droit de première acquisition est exercé, dans la limite de 90 actions, au fur et à mesure que des actions sont rendues disponibles. En respectant la priorité de première acquisition prévue à l'article 2, les avocats déjà actionnaires exercent leur droit d'acquisition dans l'ordre du tableau annuel des droits d'acquisition prévu à l'article 5 et auquel sont inscrits tous les actionnaires par ordre de priorité d'acquisition, lequel est fonction de l'écart entre le droit théorique de détention et le nombre d'actions réellement possédées, la priorité étant donné au plus âgé entre actionnaires arrivant au même rang. Il s'ensuit que les membres de la société Fidal s'engagent à acquérir des titres pour atteindre le seuil de participation correspondant à leurs fonctions et disposent à cet effet d'un droit préférentiel d'acquisition qui dépend de critères objectivement définis. L'engagement d'acquisition des titres doit toutefois être formalisé par une demande, ainsi qu'il résulte de l'article 8 du règlement intérieur, rédigé comme suit (soulignement par la cour) : 1/ Dès l'établissement et la diffusion du tableau annuel des droits d'acquisition, le directoire demande à chaque actionnaire inscrit de lui faire connaître, dans le délai qui ne peut être supérieur à trente jours à compter de la date de cette diffusion, le nombre d'actions qu'il s'engage irrévocablement à acquérir pour toute l'année civile correspondant à la durée de la validité du tableau. [...] 2/ Sous la condition de l'agrément visé à l'article 10 des statuts et sous la réserve de la priorité résultant des dispositions de l'article 4 ci-dessus, les actions, au fur et à mesure où elles sont rendues disponibles sont cédées aux demandeurs dans l'ordre de leur inscription au tableau et, pour chacun d'eux, dans la double limite de sa demande et d'un maximum dépendant de l'importance de l'écart entre ses droits théoriques et les actions possédées. [...] Il ne ressort en outre d'aucune disposition des statuts ou du règlement intérieur que les avocats soumis à un engagement d'achat seraient tenus de s'y conformer dans un certain délai, à l'exception de l'article 2 du règlement intérieur imposant aux nouveaux associés d'acquérir leurs titres au plus tard le 30 septembre suivant leur agrément par le conseil de surveillance, sans faculté toutefois de les y contraindre, ceux-ci étant réputés avoir renoncé à leur projet à défaut d'acquisition dans le délai imparti. Il s'en déduit que certains titres disponibles peuvent ne pas trouver preneurs lors d'une campagne annuelle d'acquisition, alors même que les droits préférentiels d'acquisition à exercer sont théoriquement en nombre suffisant pour répondre à l'offre de cession. C'est ainsi que les actions détenues par les appelants ne pouvaient être cédées au prix de 296,79 euros que si les engagements d'achat étaient suffisants pour y répondre. Or il n'est pas démontré l'existence d'un volume d'engagements d'achat suffisant au cours de la campagne d'acquisition de l'année 2020 pour permettre la cession des titres litigieux au prix fixé par l'assemblée générale du 23 septembre 2020, les appelants opérant une confusion entre achats requis et engagements d'achats. Ce n'est qu'à l'occasion de la campagne annuelle suivante que les engagements d'achat ont permis la cession effective des titres litigieux, dont le prix unitaire avait été précédemment modifié en application de l'article 9 du règlement intérieur, le nouveau prix procédant d'une délibération de l'assemblée générale du 27 mai 2021. Ainsi qu'énoncé à l'article 16 des statuts, la possession d'une action emporte de plein droit adhésion aux statuts, au règlement intérieur qui les complète et aux résolutions régulièrement adoptées par toutes les assemblées générales, de sorte que l'ensemble des dispositions et délibération qui précèdent s'imposent aux appelants. La mutation des actions litigieuses est intervenue conformément aux textes et délibération précités, de sorte que le transfert de propriété des titres a été régulièrement opéré en application de l'article 9 du règlement intérieur, sans présenter aucun caractère forcé, contrairement à ce que soutiennent les appelants. Il n'y a donc pas lieu d'accueillir la demande tendant à voir organiser la cession des actions litigieuses au prix unitaire de 296,79 euros, ni non plus la demande indemnitaire fondée sur la violation des dispositions statutaires et réglementaires, dont on a vu qu'elles avaient été respectées, la décision entreprise étant confirmée de ces chefs. Sur la responsabilité personnelle des dirigeants Les appelants soutiennent que les intimés, pris en leurs qualités de membre du directoire et de président du conseil de surveillance de la société Fidal, ont méconnu leurs obligations statutaires et réglementaires, plus précisément les articles 13-4 et 14-3 des statuts, ainsi que les articles 2 et 8 du règlement intérieur. Au visa de ces articles, il est plus précisément reproché aux dirigeants de ne pas avoir pris toutes mesures utiles pour imposer la cession des actions litigieuses dès le mois de mai 2020, alors même que les engagements en souffrance le permettaient. S'il résulte effectivement des dispositions du règlement intérieur que le directoire prend toutes mesures utiles pour l'exécution, tant de son article 2 relatif à l'acquisition de la qualité d'actionnaire, que de son article 8 relatif aux offres de cession et engagements d'achats, il ne se déduit toutefois de ces dispositions aucun pouvoir de contrainte aux fins d'acquisition des titres, y compris à l'égard des associés n'ayant pas atteint le seuil de participation correspondant à leurs fonctions au sein de la société Fidal. De même, si l'article 13-4 des statuts confère au directoire le pouvoir de procéder d'office à la cession d'actions rendue obligatoire par la cessation de l'activité professionnelle d'un actionnaire au sein de la société Fidal, il ne lui confère pas celui d'imposer aux associés non retrayants de procéder à l'acquisition de ces mêmes actions, tandis que l'article 14-3 des statuts se borne à rappeler qu'en cas de cession forcée au profit d'acquéreurs désignés en application des articles 10, 11 et 13, soit au profit d'avocats de la société Fidal, le prix de l'action correspond à la valeur détaillée à l'article 14. Aussi ne s'évince-t-il des dispositions qui précèdent aucun pouvoir de contrainte au profit des membres du directoire ou du président du conseil de surveillance, dont ceux-ci auraient prétendument omis de faire usage pour assurer la vente immédiate des actions litigieuses. N'établissant pas la faute reprochée aux dirigeants, ni non plus du reste aucune autre faute de gestion ou manquement grave à même d'engager leur responsabilité, les appelants seront déboutés de leurs demandes indemnitaires, la décision entreprise étant confirmée de ces chefs. Sur la nullité de l'article 13 des statuts A titre liminaire, il convient d'observer que les appelants dénoncent en réalité uniquement les termes du premier alinéa de l'article 13-1 des statuts de la société Fidal, ainsi rédigé : Tout actionnaire qui cesse définitivement d'exercer sa profession au sein d'une société ou d'un groupement dans lesquels la société détient directement ou indirectement une participation perd, de ce seul fait et dès ce moment, l'exercice des droits attachés à sa qualité d'actionnaire de la société, notamment le droit d'assister et de voter aux assemblées. Ils soutiennent que ce texte contrevient aux dispositions des alinéas 1er et 4 de l'article 1844 du code civil, aux termes desquels : Tout associé a le droit de participer aux décisions collectives. [...] Les statuts peuvent déroger aux dispositions du deuxième alinéa et de la seconde phrase du troisième alinéa. De jurisprudence constante (Cass., Com., 9 février 1999, pourvoi n° 96-17.661, publié ; Cass., Com., 23 octobre 2007, pourvoi n° 06-16.537 publié ; Cass. Com., 9 juillet 2013, pourvoi n° 11-27.235, publié ; Cass., Com., 21 avril 2022, pourvoi n° 20-20.619, inédit), il résulte des dispositions qui précèdent que tout associé, excepté dans les cas où la loi en dispose autrement, a le droit de participer aux décisions collectives et que les statuts ne peuvent déroger à ce droit. En l'espèce, le premier alinéa de l'article 13-1 des statuts prive du droit d'assister et de voter aux assemblées, et donc de participer aux décisions collectives, l'actionnaire ayant cessé définitivement d'exercer sa profession au sein de la société Fidal, dont on rappellera qu'il s'agit d'une société à forme anonyme. Il n'est pas démontré ni même soutenu l'existence d'une disposition légale permettant de déroger au premier alinéa de l'article 1844 du code civil dans les sociétés anonymes. Il n'est pas davantage soutenu que la disposition statutaire litigieuse serait constitutive d'une clause d'éviction, comme telle susceptible de priver l'associé retrayant de toute participation aux décisions collectives. Il est uniquement prétendu que la validation d'une telle clause d'éviction par la jurisprudence justifierait, a fortiori, celle qui limite les droits de l'associé retrayant. Il apparaît toutefois qu'en l'absence de son éviction par les statuts, celui-ci demeure associé jusqu'à la cession de ses actions et dispose donc, à ce titre, du droit de participer aux décisions collectives. Il s'ensuit que le premier alinéa de l'article 13-1 des statuts doit être, en application de l'article 1844-10, alinéa 2, du code civil, non pas déclaré nul, mais réputé non écrit, une telle sanction étant du reste évoquée par les appelants eux-mêmes dans leurs écritures (p. 25, dernier §). La décision entreprise sera donc infirmée de ce chef. Sur les dépens et frais irrépétibles L'issue du litige commande de laisser à chacune des parties la charge de ses propres dépens de première instance et d'appel. L'équité justifie de rejeter les demandes formées au titre de l'article 700 du code de procédure civile.