Cour d'appel, 2e chambre sociale, 13 septembre 2023, n° 23/00546

Faits et procédure

* * * FAITS ET PROCÉDURE Par contrat de travail à durée indéterminée du 19 janvier 2015, Mme [P] [B] [L] a été engagée par la SA Pointex, aux droits de laquelle vient la SAS Fiducial Informatique, dans le cadre d'une convention de forfait en heures en qualité de « commercial » moyennant une rémunération mensuelle fixe de 1700 € brut outre une rémunération variable. Le 10 février 2016, la salariée a été victime d'un accident du travail, suivie le 1er juin 2021 d'une première rechute et le 30 mai 2022 d'une seconde rechute, laquelle ne devait pas être prise en charge par la CPAM de l'Aude. Le 24 juin 2016, la salariée a saisi le conseil de prud'hommes de Créteil en résiliation judiciaire de son contrat de travail, lequel l'a déboutée de l'intégralité de ses demandes par jugement de départage du 11 août 2022. Le 3 décembre 2018, estimant que l'employeur avait commis à son égard une faute inexcusable, la salariée a saisi le pôle social du tribunal judiciaire de Carcassonne, lequel l'a déboutée de l'intégralité de ses demandes par jugement du 20 avril 2021. Le 22 juillet 2022, jour de la visite de reprise, le médecin du travail a émis une attestation de suivi individuel de l'état de santé précisant que la salariée était « apte à mi-temps en télétravail total » et a prévu de la revoir le 13 septembre 2023. Le 13 septembre 2022, le médecin du travail a émis une attestation de suivi mentionnant que l'état de santé de la salariée était « compatible avec son poste de travail avec aménagement de poste et horaires », accompagnée des propositions d'adaptation du poste de travail suivantes : "A partir du 13 septembre 2022 aménagement de poste compte tenu de son invalidité : doit travailler uniquement en télétravail 4 heures par jour. privilégier les horaires du matin et une certaine souplesse car doit faire des pauses selon ses besoins. aménagement horaires : travail à mi-temps A revoir dans 6 mois". Le 20 septembre 2022, l'employeur a envoyé à la salariée un avenant prenant effet au 1er octobre 2022, qu'elle a refusé. Par courrier du 7 novembre 2022, la salariée a réclamé en vain le paiement de son salaire à compter d'octobre 2022. Par requête enregistrée le 2 décembre 2022, estimant que l'employeur aurait dû reprendre le paiement de son salaire à compter du 1er octobre 2022 du fait de son refus de la modification de son contrat de travail, que les stipulations relatives à la classification contenue dans la nouvelle convention collective aurait dû s'appliquer et que l'indemnité compensatrice de congés payés lui était due, la salariée a saisi le conseil de prud'hommes de Narbonne dans sa formation de référé. Lors de l'audience de référé, elle a abandonné ses demandes au titre de l'indemnité compensatrice de congés payés et de la classification, sous réserve de vérifications, et a maintenu ses demandes liées à la reprise du paiement du salaire. Par ordonnance de référé du 18 janvier 2023, le conseil de prud'hommes de Narbonne a, au visa de l'article R 1455-5 du Code du travail, dit qu'il y avait une contestation sérieuse sur les demandes de Mme [B] [L], a invité les parties à mieux se pourvoir sur le fond, a dit n'y avoir lieu à condamnation au titre de l'article 700 du Code de procédure civile et a laissé à chaque partie la charge de ses propres dépens. Par déclaration enregistrée au RPVA le 1er février 2023, la salariée a régulièrement interjeté appel de ce jugement. Le 7 mars 2023, le médecin du travail a émis un avis d'inaptitude après étude de poste, précisant que la salariée était inapte à son poste, apte à un autre poste à temps partiel sans conduite tel qu'un poste sédentaire de bureau. PRÉTENTIONS ET MOYENS DES PARTIES Aux termes de ses dernières conclusions enregistrées au RPVA le 1er mars 2023, Mme [P] [B] [L] demande à la Cour, au visa des articles R.1455-5 et R.1455-7 du Code du travail et de l'urgence ainsi que de l'absence de toute contestation sérieuse, de : - infirmer l'ordonnance de référé ; - dire et juger que même si la modification du contrat de travail lui a été proposée pour respecter les préconisations d'aménagement du poste demandées par le médecin, et même si celles-ci n'ont pas été contestées, ni par elle ni par l'employeur, la proposition de modification nécessitait son accord express, qu'à défaut d'un tel accord, la société Fiducial Informatique devait, soit la rétablir dans son emploi, soit tirer les conséquences du refus en engageant la procédure de licenciement ; qu'il en résulte que jusqu'au licenciement elle avait droit au maintien de son salaire ; - ordonner à la société Fiducial Informatique de reprendre sa rémunération depuis le 1er octobre 2022 à hauteur de 1918, 77 € mensuels brut (soit 1700 € de forfait mensuel et 218, 77 € d'ajustement de salaire) ; jusqu'à ce que celle-ci tire les conséquences de son refus de la modification du contrat de travail ; - condamner la société Fiducial Informatique à lui verser la somme de 2.500 € sur la base de l'article 700 du Code de procédure civile ; - condamner la société Fiducial Informatique aux entiers dépens. Aux termes de ses dernières conclusions enregistrées au RPVA le 17 mars 2023, la SAS Fiducial Informatique demande à la Cour A titre principal, de dire et juger qu'il n'y a pas lieu à référé par application des articles R.1455-5 et R.1455-6 du Code du travail, confirmer l'ordonnance et renvoyer Mme [L] à mieux se pourvoir au fond ; Ou, à titre subsidiaire de dire et juger les demandes de Mme [L] sans fondement et rejeter toutes les demandes, fins et conclusions de cette dernière ; - condamner Mme [L] aux entiers dépens et à 2 500 € au titre de l'article 700 du Code de procédure civile. Pour l'exposé des prétentions des parties et leurs moyens, il est renvoyé, conformément à l'article 455 du Code de procédure civile, à leurs conclusions ci-dessus mentionnées et datées. L'affaire a été fixée à bref délai à l'audience du 9 mai 2023 par ordonnance du 9 février 2023 et les dispositions des articles 905-1 et 905-2 du Code de procédure civile ont été respectées par l'appelant.